Proving Iranian law

Foreign law misapplied. What can you do with it?

First published on LinkedIn

Revisionsgericht, ausländisches Recht, § 293 ZPO
Note : Le texte original a paru en anglais et a été écrit par moi. Le texte ci-dessous en est la traduction française.

Le jugement est rendu. Il repose sur le droit successoral iranien. Vous tenez l'interprétation pour fausse, et vous avez raison.

Seulement, cela ne vous aide pas à Karlsruhe.

Le droit étranger lui-même n'est pas susceptible de pourvoi

Même après la nouvelle rédaction de l'article 545, alinéa 1, du code de procédure civile allemand, il en va toujours ainsi (Cour fédérale de justice, décision du 4 juillet 2013, V ZB 197/12, BGHZ 198, 14). Selon l'article 560 du même code, la juridiction de cassation est liée par les constatations de la juridiction du fond sur l'existence et le contenu du droit étranger. L'interprétation en tant que telle n'y est plus discutable.

C'est l'établissement du droit qui l'est

Un établissement défectueux du droit étranger peut être attaqué par le grief de procédure fondé sur l'article 293 du code de procédure civile. Non le résultat, mais le chemin qui y mène. C'est exactement là que les jugements se brisent.

Le critère

La recherche ne doit pas se limiter au recours aux sources du droit. Elle doit tenir compte de la configuration concrète du droit dans la pratique juridique étrangère, en particulier de la jurisprudence de ce pays. Le juge allemand doit appliquer le droit étranger comme le juge de ce pays l'interprète et l'applique, et pour cela épuiser les sources de connaissance qui lui sont accessibles.

Un texte de loi accompagné d'une traduction ne satisfait pas à ce critère.

Plus le droit est étranger, plus l'exigence est stricte

Plus le droit applicable est complexe et plus il est éloigné du droit allemand, plus les exigences pesant sur le devoir de recherche sont élevées. Devant un ordre juridique apparenté aux normes claires, la barre s'abaisse. Devant un ordre lointain, elle monte.

Et les coûts

Le fait qu'une consultation d'expert coûtera plusieurs fois le montant du litige n'est pas, à lui seul, une raison d'y renoncer (Cour fédérale de justice, arrêt du 14 janvier 2014, II ZR 192/13).

En pratique, cela signifie deux choses. Qui veut attaquer un jugement examine d'abord sur quoi la juridiction a fondé sa connaissance du droit étranger. Et qui veut en défendre un veille à ce qu'il apparaisse dans les motifs que plus que le texte de loi a été exploité.

Un seul système juridique ne suffit jamais.